１ 前言

　　近年，日本国内稳定的市场环境与日本企业的技术能力等利好因素备受外国资本（包括中国在内）青睐，外资在日企业收购案件持续增加。本所在M&A领域积累了多年丰富实务经验，致力于为国内外客户提供M&A一站式的优质法律服务。

　　2 在日收购案件的标准流程

　　日本的收购案件流程，和其他国家没有太大出入，通常按以下流程推进。

1. 1. ①　FA（finance adviser）选任法律事务所与会计事务所，制定各自的咨询顾问委托合同。
   2. ②　NDA 收购与被收购双方当事人签订保密协议。
   3. ③　收购方顾问对被收购方提出初期尽职调查的疑问事项，质询资料。
   4. ④　被收购方对收购方提供③的回复。
   5. ⑤　根据④的回复事实，制作目标公司的尽职调查(Due Diligence，以下简称DD)报告，包括管理构架，法务，财务等。
   6. ⑥　收购方各领域专业顾问对收购方提交DD报告。
   7. ⑦　根据DD报告的调查结果，确定收购实施的框架，进行股份转让合同等方面的条件谈判。
   8. ⑧　制作股份转让合同，双方签章。
   10. ⑨　根据股份转让合同的条件，进行最终的交割手续。

　　3 尽职调查DD的重要

　　1)个别国外客户在计划收购日本企业时会流露出“日本企业是信用度较高的，不做DD也无妨吧”的想法，这是极其错误的。在日本的M&A业务中，实际收购前也是按照以上流程进行，以DD的形式洞察目标公司现状是最通常的做法。不进行DD而进行收购的行为可以说是毫无策略的投资行为。原因如下:

　　2)首先，即使是日本企业，尤其是中小企业的经营决策者在法律，税务，财务等专门领域的知识经验可以说是相对匮乏的，在法律，税务等方面也会存在若干问题。第二，收购方决策者等因相对欠缺问题意识和专业知识，不论被收购方如何担保“目标公司不存在任何问题”，若不设定风险边际实际收购后，极有可能诸多问题慢慢浮出水面，造成惨重损失。

　　所以，从法律，税务，财务等方面对目标公司的现状进行专业分析，尽可能剖析与判断风险事项的真伪，是在日进行M&A案件最为重要的一环。

　　3)当然，通过DD而明确掌握目标公司问题，也是股份转让合同条件的重要谈判砝码。比如，若目标公司存在一定的潜在纠纷风险而有可能导致承担一定额度的损害赔偿时，此风险在收购时可转嫁给被收购方，在股份转让价格或实际交割等条件中做出体现。

　　在实际收购案件中不可一味信任被收购企业的单方言论，而应时刻保有问题意识，设定充分的谈判条件和明确的风险边际，否则在日收购案件的操作是及其危险的。

　　4)与上述风险相关，在日M&A一系列合同业务中，最重要的核心是“陈述与保证”条款和“赔偿责任”条款的问题。

　　比如，M&A案件中采用收购目标公司已发行全部股份的构架形式，在股份转让合同书中设定全股转让的条款，根据此条款实际操作全部股份的转让。在此种条件下，只要不存在股份数量不足的情况，被收购方转让全部股份即完成了股份转让合同中的主要义务，即使目标公司存在法律，税务，财务相关问题，根据日本法的一般原则，也不可再向被收购方主张解除合同或损害赔偿。

　　在这一点上，也有诸多日本判例可供参考，即使收购方对被收购方主张“因目标公司问题，被收购方应承担基于瑕疵担保责任的损害赔偿责任”，但只要合同中未明确载明“目标公司不存在各种问题条款，即被收购方一一列举各个问题并标明陈述与保证责任，若判明违反此陈述与保证责任（与事实相反），被收购方承担由此违反合同行为而产生的赔偿责任”，那么收购方往往无法追究被收购方责任，这在日本的过往判例中已形成定论。

　　也就是说，实际收购完成后若发现目标公司问题时，收购方可主张追究被收购方责任的方法，即制定详细的DD，在股份转让合同中明确详实的注明陈述与保证责任，以及赔偿责任等相关条款的基础上，再与被收购方进行谈判交涉。

　　4 专业人员辅助参与的重要性

　　律师，会计师等专业人员在上述DD的实行中发挥着不可或缺的重要作用。主要体现为:根据DD结果提供日本M&A实务中的市场参考价格意见，M&A实操中确定收购框架形式的意见，制作符合日本法律商业环境的合规材料以及各种合同的意见书等，厘清因收购行为产生的各种规制（反垄断法上的审批等）并将其合理规避的意见等，以及M&A案件中所有环节所必须的各种专业服务。

　　5 总结

　　本所，作为以M&A案件为主的法务顾问，长期从事法务尽职调查或M&A一系列合同的制作业务，拥有作为收购方和被收购方的双方法务顾问的丰富经验与实操成果。另外，根据案件以及客户需求，本所也可兼任财务顾问，过往，为客户提供股份价值计算资料，从法务以外的视角讨论合同条件并被选任进行谈判的案件也不在少数。

　　为满足客户的不同需求，促进M&A案件有效推进直至成功完成，本所尽可能为客户提供一站式多方位的优质服务。并且，本所与国内外众多实力雄厚的法律事务所，会计事务所长期保持紧密合作协助关系，对于收购海外有子公司或分公司的日本企业的M&A案件也可以提供充分的业务协助与扎实的法律服务，当然，也可为客户安排财务DD的会计事务所。

　　如果贵司有收购日本企业等M&A案件的需求，欢迎随时与本所取得联系！